“调包”应定盗窃罪还是诈骗罪
|
作者：高忠祥 谢军
发布日期：2010-3-27 来源：zhfazw
|
案例：被告人许某出差时购得假项链一条。某日其在本市金店，见一条重12.09克、价值1238元的金项链，与她所买的假项链式样相同，遂心生以假换真之念。她随即到某商厦买得金项链一条，签字笔一支，将金项链的重量涂改为12.09克系在假项链上。然后回到金店，以挑选金项链为由，乘售货员不备之机，用自己的假项链调换了上述真金项链。次日，其将金项链卖掉，获赃款1000元。尔后，许某又采用同样手段，调换真金项链两条，价值3600元。在其第四次作案时，售货员发觉当场将其抓获。
评析：办案人员对该案如何定性产生了两种分歧意见。
第一种意见认为，许某以非法占有为目的，采取用涂改重量后的假项链调换真金项链的方法，骗取公私财物且数额较大，符合诈骗罪的构成要件，应定性为诈骗罪。
第二种意见认为，许某以非法占有为目的，乘售货员不备之机用事先准备好的假项链调换真金项链，属秘密窃取公私财物且数额较大，符合盗窃罪的构成要件，应定性为盗窃罪。
笔者同意第二种意见。理由是：
盗窃罪与诈骗罪侵犯的客体都是公私财物的所有权。但在客观方面是不同的。
在客观方面，诈骗罪是行为人使用虚构事实或隐瞒真相的方法，使财物所有人、保管人、经手人产生错觉，信以为真，而“自愿”交出财物。这里所谓的“自愿”，是财物的所有人、保管人、经手人被犯罪行为人制造的假象所迷惑，主动向行为人转移财物的所有权、占有权或使用权，这种转移行为是在其受蒙蔽的基础上“自愿”进行的。其最突出的特点是行为人设法使被害人在认识上产生错觉，以致“自愿”地将自己所有或持有的财物交付给行为人或者放弃自己所有权，或者免除行为人交还财物的义务。本案中许某并未采用虚构事实真相骗取他人财物，而是在乘售货员不注意时以假换真，其换取项链的行为是在售货员不知道的情况下实施的。而盗窃罪表现为行为人秘密窃取数额较大的公私财物，非法据为己有的行为。所谓“秘密窃取”，是指犯罪行为人自认为不会被财物所有人、保管人、经手人察觉的情况下把公私财物据为己有。该罪的客观方面表现为以秘密窃取的方法，将公私财物转移到自己的控制之下，并非法占有的行为，其行为具有秘密性。
本案中，许某以挑选项链为名，乘售货员不备之机，用假项链调换了真项链。乍一看，许某似乎采取了欺骗的手段而获得项链的所有权，售货员也是“自愿”将项链交给了许某，符合诈骗罪的构成要件。其实不然，本案的关键在于售货员将项链交给许某的行为，其目的是为了让顾客验看、选取商品，并未向其转移项链的所有权、占有权、使用权。许某在“验看”项链时，一直处于售货员的控制范围内，所以售货员交给许某项链的行为不应视为诈骗罪中的财物交付行为。许某将假项链涂改重量又调换真项链等一系列欺骗行为，只是为了能把项链拿到手，继而趁售货员不注意、不察觉时调换项链，从而达到将真项链据为己有的目的。许某将项链以假换真并据为己有的行为过程是秘密的，符合盗窃罪的构成要件。因此，许某的行为构成盗窃罪。
|
|
|
|
|
